2015年法律硕士民法预热辅导（4）
发布时间：2010/1/20 11:42:53 来源：城市学习网 编辑：紫藤
第三节 民法的基本原则
民法基本原则，是指效力贯穿于民法始终的根本性规则，是对立法、司法和法律解释具有普遍指导意义的基本准则。具有以下特征：1．非规范性（一般用模糊概念来表示）。2．根本性。
民法基本原则的功能：1．民法基本原则是民事立法的根本准则。2．民法基本原则是民事主体参加民事活动的行为指南。3．民法基本原则是法律解释的基本准则。4．民法基本原则是司法机关裁判的依据、具有弥补法律漏洞的功能。
民法基本原则的适用原则：1、没有具体规范时适用；2、有两个或两个以上的具体规范都能适用，但两者相冲突时适用基本原则来调和。
比如：甲领着自己的孩子到乙家串门，乙给孩子一根玉米，甲乙聊天，孩子自己到院子里玩，被乙家的大公鸡啄瞎一只眼。一审判决饲养动物伤人，由其饲养人乙承担70%无过错责任，甲对孩子有监护义务，也应承担30%的无过错责任。甲不服，上诉。中院认为甲领孩子串门，只顾聊天，未尽到监护义务，责任更重，乙40%，甲60%。甲还不服，最后高院推到最高院，经查此鸡1年前伤过人，属危险动物，饲养人应严格看管或者采取其他措施，认为乙70%，甲30%。此时谁承担多少不好确定，适用基本原则—公平原则。如果是甲的小孩自己往乙家走，被乙的公鸡啄瞎，直接适用饲养动物伤人的无过错责任，由乙承担全部责任，不存在冲突，也就谈不上用基本原则了。
公民的基本原则口决：公平自等成功进攻
公民、法人的民事权益受法律保护原则：（私权神圣）
平等原则（公理性的原则）：1．民事主体的法律地位不受性别、年龄、职业等差异的影响。2．民事主体平等地参与民事活动（机会平等），依法享有民事权利并承担民事义务。3．民事主体应当以平等协商（不能将自己的意志强加给对方）的方式从事民事活动。4．民事主体受平等的法律保护。
举例：商场有没有权利规定偷一罚十？没有，因为没有进行平等协商，是违背公平原则的，根据实际损失赔偿。但商家单方承诺假一罚十是否有效呢？是有效的。这是单方承诺，没有加重对方的义务扩大己方的权利。
比如:甲在乙的餐馆吃饭不给钱，甲是否有权扣留乙呢？有权。这是什么行为？自助行为。但自助行为有一个限度，那就是能请求公力救济时就能再实行自力救济（自力救济分为自卫行为（正当防卫，紧急避险）和自助行为），否则就构成非法拘禁了。
自愿原则（意思自治）：1．民事主体有权自主决定是否参加民事活动以及如何参加民事活动。2．民事主体应当以平等协商的方式从事民事活动，就民事法律关系的设立、变更、终止达成合意。3．在法律允许的范围内民事主体有权依其意愿自主作出决定，并对其自由表达的真实意愿负责，任何组织和个人不得非法干预。
等价有偿原则：1．等价有偿原则主要适用于以商品交换为内容的财产流转民事法律关系中。2．民事主体取得财产权利必须支付相应的对价，对方在承担给付财产的义务的同时获得相应的财产权利。3．民事主体从事以商品交换为内容的财产流转民事活动，一方不得无偿占有、剥夺对方的财产权利。
注意：此原则只适用于有偿双务的财产关系。比如：买卖合同。人身关系不能适用：比如家庭成员的抚养、继承财产、遗赠、赠与都不适用等价有偿原则。
诚实信用原则（△重点。要注意双方当事人的利益及社会公共利益。）：是指民事主体从事民事活动时，应当诚实守信，正当行使民事权利并履行民事义务，不实施欺诈和规避法律的行为，在不损害他人利益和社会利益的前提下追求自己的利益。被誉为现代民法的“帝王条款”。1．民事主体在从事民事活动时，必须将有关事项和真实情况如实告知对方，禁止隐瞒事实真相和欺骗对方当事人。2．民事主体之间一旦作出意思表示并且达成合意，就必须重合同、守信用，正当行使权利和履行义务。3．民事活动过程中发生损害，民事主体双方均应及时采取合理的补救措施，避免和减少损失。诚实信用原则的功能：1．指导民事主体进行民事活动。2．诚实信用原则赋予法官司法裁判的自由裁量权。
比如：受人之托，终人之事（委托代理）。白纸黑字不容抵赖（如果用合同法理论在考合同的形式、效力和履行。合同无效或被解除的也可以抵赖）。都体现了诚信原则。
比如：买卖不成仁义在。该说法是正确的。买卖不成，指交易不成立，无效或被撤销。仁义实际上就是诚信。买卖不成立，但还是要遵守诚实信用原则，负有通知、协助、保密等义务。为了维护订立合同中的诚信基础，合同法规定了缔约过失责任。
公平原则：1．民事主体在从事民事法律活动时，应当本着公平的理念公平合理地确定权利义务关系并且正当行使权利、履行义务，兼顾他人利益和社会公共利益。2．司法机关在处理民事纠纷的过程中应当做到公平合理。
禁止权利滥用原则（其实与诚信原则和公序良俗原则有部分的重叠。）：民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策。“民事活动应尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。1．民事主体行使民事权利不得超越法律、政策和社会公德的正当限制，不得损害他人和社会公共利益。2．民事主体背离权力应有的社会目的或超越权利应有的限度，损害他人和社会公共利益的行为应当承担相应的民事责任。
公序良俗原则：民事活动应尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。“社会公共利益”相当于“公共秩序”；“社会公德”相当于“善良风俗”。学者在理论上将违反公序良俗行为类型归纳为：危害国家公序的行为、危害家庭关系的行为、违反两性道德准则的行为、射幸行为、违反人权和人格尊严的行为、限制营业自由的行为、违反公共竞争的行为、违反消费者保护的行为、违反劳动者保护的行为、暴利的行为等。
