2015年法律硕士民法学知识点大串讲(8)
发布时间：2012/4/18 14:32:23 来源：城市网学院 编辑：admin
四．法人的分支机构
法人的分支机构是法人总部之外，实行法人职能的机构。法人的分支机构与法人的职能部门区别在于：法人的分支机构的设立要经过批准，有的要经过登记；法人的职能部门则不需登记。相对独立的法人分支机构，有权利能力、诉讼能力和相应的责任承担，比如中国农业银行广东省分行或某市支行。
例：中国农业银行某县支行为某企业的债务提供了担保，因某企业不能偿还债务而发生纠纷，对此，下列判断正确的是：
A. 该担保合同无效，因为支行不具有缔约能力
B. 该担保合同有效，因为支行具有缔约能力
C. 债权人应以该支行为被告，因为该支行具有诉讼能力
D. 债权人应以中国农业银行为被告，因为该支行不具有诉讼能力
考察对分支机构的权利能力和诉讼地位的理解，担保合同应当取得法人的书面授权，否则担保合同无效，但对于银行、保险公司来讲，它们不是特别书面授权方式，而是职权授权方式，因此该担保合同有效，同时它也是具有缔约能力的、诉讼能力的。因此正确选项是BC.
五．法人的成立
明确法人成立的概念；法人设立的原则；法人设立的方式；法人资格的取得。法人的成立是指法人的设立和法人资格的取得两个阶段。
不同的法人的设立原则也不同：机关法人采取特许设立原则；股份制公司是通过行政许可设立（行政许可是指，首先经过行政部门许可然后进行登记）；不涉及国有财产的有限责任公司采用核准登记设立原则。
设立的方式：发起设立、募集设立、捐助设立、命令设立。国家机关法人采取的就是命令设立方式；企业法人通过发起设立、募集设立的方式；财团法人采取的是捐助设立的方式。
法人资格的取得因法人的不同而不同，机关法人的资格在设立完成时取得；企业法人的资格在营业执照签发之日取得。
例：下列选项正确的是（ ）
A. 我国股份公司的设立原则采取行政许可主义
B. 企业法人合并后，原企业法人的债权债务一般由合并后的法人承担
C. A公司的董事长已经被撤职，但未进行登记，其撤职后仍以公司的名义对外签订合同，只要第三人是善意的，该合同对A公司仍具有效力。
D. A公司的董事长已经被撤职，但未进行登记，仍有权要求主持A公司的董事会会议。
A是正确的，根据我国公司法规定：股份公司的设立要经过省级以上人民政府或国务院授权部门的批准。B正确，民通与合同法对此有明确规定。C正确，未登记的不能对抗善意第三人。D错，主持董事会会议与第三人无关，管理权利的行使是以职权为基础的。答案：ABC.
六．法人的变更
应明确法人变更的类型、法人变更后的债务的承担。法人的变更：分立、合并、经营范围的变化。法人与债权人达成协议的，依照协议；与债权人没有协议的，由变更后的法人承担连带责任。
例：甲公司因业务发展分立成丙公司和丁公司，双方约定原欠乙公司的100万元债务由丙公司负责偿还。后因丙公司无力偿还，发生纠纷，依法该笔债务应当如何偿还？
A. 由丙公司偿还
B. 由丁公司偿还
C. 由丙公司和丁公司负连带责任
D. 由丙公司和丁公司负按份责任
考察没有同债权人达成协议的，由分立后的法人负连带责任。丁公司承担责任以后，享有对丙公司依照协议追偿的权利。
